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非法用工的,是否按劳动关系处理?

非法用工的,是否按劳动关系处理?

—— 李峻


《劳动合同法》调整的主体范围

根据《劳动合同法》调整范围的规定,劳动合同的主体双方,一方是劳动者,另一方是用人单位,其他任何主体都不能签订劳动合同。

用人单位是指在劳动关系中依法使用和管理劳动者并付给其劳动报酬的组织。根据《劳动合同法》及其《实施条例》的规定,用人单位的范围主要包括两类八种形式:

1.直接适用《劳动合同法》的单位,包括中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织、依法成立的会计师事务所、律师事务所等合伙组织和基金会。其中,民办非企业单位主要包括各类民办学校、医院、文艺团体、科研院所、体育场馆、职业培训中心、福利院、人才交流中心等。

2.依照执行《劳动合同法》的单位,包括国家机关、事业单位、社会团体。上述单位采用合同制或聘用制用工时,依照《劳动合同法》执行。


属于非法用工的情形

非法用工,是用人单位或劳动者双方或一方主体资格不合法而建立劳动关系的情形。 根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条规定,非法用工包括:

1、应取得而未取得营业执照或应依法应登记、备案而未登记、备案单位的用工;

2、已经办理注销登记或者被吊销营业执照单位的用工;

3、营业执照有效期届满后未按照规定重新办理登记手续或被撤销登记、备案单位的用工;

4、用人单位违法使用童工。

另外,用人单位使用未经批准在国内工作的外籍员工也属非法用工。

非法用工的,是否按劳动关系处理?

 

案例解析

2015)浙杭民终字第3972号

    彭某等三人合伙开办了一家橱柜厂,主要生产橱柜,但未办理企业工商登记。2014年3月16日,杨某进入该橱柜厂从事开料锯板工工作,约定每天工作8小时,每月保底工资5000元。2014年6月1日,杨某在工作时被电锯锯断右手手指致1-5指离断伤,经司法鉴定中心的伤残等级进行鉴定,评定为人体损伤残疾程度九级残疾。2015年3月17日,杨某向杭州市劳动争议仲裁委员会申请仲裁,该委以彭某等三人均系个人、不具备用人单位主体资格为由,决定不予受理。杨某不服,遂诉至法院。

在庭审中,彭某等人确认了招用杨某作为开料锯板工的事实,同时也确认了杨某的工作时间和月工资报酬数额。法院认为,在彭某等人无其他证据证明的情况下,应当认定双方当事人之间存在的系劳动用工关系。而经审理查明,彭某等三人开设的橱柜厂在未办理营业执照以及备案、登记的情况下即开展经营并对外招用杨某,双方当事人之间应属于非法用工情形。


律师点评

实践中,只要非法用工单位与劳动者之间签订的劳动合同不违反法律强制性规定,即便存在非法用工,也承认其劳动关系的存在。根据《劳动合同法》第93条的规定,劳动者已经付出劳动的,该用人单位或者其出资人应当根据《劳动合同法》的规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金;给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任。


法条链接

《中华人民共和国劳动合同法》第二条

《中华人民共和国劳动合同法》第九十三条

《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三条、第四条